La protezione internazionale in ragione del genere, deh'orientamento sessuale e dell'identità di genere

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1 Marco Balboni La protezione internazionale in ragione del genere, deh'orientamento sessuale e dell'identità di genere Aspetti di diritto internazionale e dell'unione Europea IUSTÌTIAM CÓCi'mÙS G. G iappichelli Editore - Torino

2 Indice-Sommario Prefazione Abbreviazioni Introduzione 1. Il problema della protezione internazionale in ragione del gener dell orientam ento sessuale e dell identità di genere 2. La complessità del problema Sezione I II problema della tutela de! genere, dell'orientamento sessuate dell 'identità di genere 1 Caratteri generali 2. La tutela del genere 2.1. L ambito universale diritto internazionale dei diritti umani a) 11 periodo della protezione speciale b) Il divieto di discriminazione in base al sesso c) La violenza di genere d) La politica di genere o il c.d. gender mainstreaming diritto internazionale umanitario e il diritto internazio naie penale 2.2. L ambito regionale L ambito extraeuropeo L ambito europeo 3. La tutela dell orientamento sessuale e dell identità di genere 3.1. L ambito universale

3 VI Aspetti di diritto internazionale e d e ll Unione europea pag Il diritto internazionale dei diritti umani Il diritto internazionale umanitario e il diritto internazionaie penale Il contributo della società civile: i principi di Yogyakarta L ambito regionale Il Consiglio d Europa ^ Il diritto dell Unione europea Il diritto interno 4. Acquisizioni e limiti della tutela in ragione del genere, dell orientamento sessuale e dell identità di genere 27 Sezione II Il problema terminologico 1. Sesso e genere 2. Sesso, genere, orientamento sessuale e identità di genere 21 Sezione III Le forme della protezione internazionale 1. L asilo Lo status di rifugiato divieto di refoulement Il rapporto tra asilo e le altre forme di protezione: asilo come diritto dello Stato o del singolo La protezione temporanea, complementare, sussidiaria c umanitaria 46 Sezione IV I sistemi normativi coinvolti 1. Il diritto consuetudinario Il diritto internazionale pattizio Il diritto internazionale dei rifugiati diritto internazionale dei diritti umani Il diritto dell Unione europea Gli ordinamenti giuridici interni L interazione tra i diversi ambiti normativi Articolazione del presente lavoro 54

4 Indice-Sommario VII Pag. C a p ito lo I II diritto consuetudinario 1. Prem essa I limiti all espulsione dello straniero I limiti catione persone I limiti ratione materiae Il diritto alla vita Il divieto della tortura, dei trattamenti crudeli, inumani e degradanti: e le pene? Il diritto alla dignità Il diritto al rispetto della vita privata e familiare Il principio di non discriminazione Limiti rationeprosequi I limiti derivanti dal principio di non discriminazione Il concetto di Paese terzo sicuro 73 C a p ito lo II II ruolo deli UNHCR e l'interpretazione della Convenzione di Ginevra sullo status di rifugiato 1. Premessa 75 Sezione I L approccio generale dell UNHCR alle questioni di genere, orientamento sessuale e identità di genere 1. Il rilievo d ell approccio interpretativo dell UNCHR Lo sviluppo della materia in seno all UNHCR Il genere L orientamento sessuale e l identità di genere Il problema terminologico Il significato di genere Il significato di orientamento sessuale e d identità di genere L approccio dell UNHCR: cross-fertilization tra diritto dei rifugiati e altre branche del diritto internazionale 87

5 Vili Aspetti di diritto internazionale e dell 'Unione europea pag- Sezione II L interpretazione della nozione di rifugiato 1. L interpretazione della nozione di rifugiato: aspetti generali problema del motivo del protetto Il giustificato timore di persecuzione 9 _ 1.3. Gli altri elementi 9^ 2. L interpretazione della nozione di rifugiato in ragione del genere Il problema del motivo protetto 9 ^ a) Il particolare gruppo sociale (PSG) 99 b) Gli altri motivi 2.2. Il problem a del giustificato tim ore di persecuzione ' 9~ a) Violenze e abusi b) Il ruolo della legge e la crim inalizzazione 103 c) La discriminazione Il problema del nesso causale e il problema della persecuzione da parte di privati L interpretazione in ragione dell orientamento sessuale e dell identità di genere Il problema del motivo protetto Il problema del giustificato timore di persecuzione 107 a) La violazione del divieto di discriminazione e dei diritti di relazione 108 b) La violenza e gli abusi e la violazione dei diritti assoluti 109 c) La legge e la criminalizzazione e la violazione dei diritti personali 111 d) Il problema della discrezione Il problema del nesso causale e della persecuzione da parte di privati La necessità che l interessato si trovi al di fuori del paese di nazionalità e il problema delle richieste sur place L impossibilità o la non volontà di avvalersi della protezione statale e il problema de\v internai flight 115 Sezione III Il problema dell 'accertamento dei diritto alla protezione 1. Il genere e il problema delle m odalità dell accertamento L orientam ento sessuale e l identità di genere e il problema degli elementi di prova 121

6 Indice-Soihmcirio IX P g- Sezione IV Forme specifiche di persecuzione 1. La tratta Le m utilazioni genitali femminili (FGM) problema delle situazioni obiettive 134 Sezione V Il problema dell 'accoglienza 1. Il genere L orientam ento sessuale e l identità di genere L attività d ell UNHCR: un attività in continua elaborazione? 138 C a p ito lo III Il contributo del diritto internazionale dei diritti umani 1. Premessa 141 Sezione I // contributo del diritto internazionale dei diritti umani a ll affermazione degli standard in materia di protezione internazionale 1. Le Nazioni unite Il genere L orientamento sessuale e l identità di genere Il contributo della società civile: i principi di Yogyakarta L am bito regionale: il Consiglio d Europa Gli strumenti non vincolanti Il genere 148 a) Il ruolo delpassemblea Parlamentare del Consiglio d Europa 148 b) Il ruolo del Comitato dei M inistri L orientamento sessuale e l identità di genere Gli strumenti a carattere vincolante La rilevanza del contributo in esame: luci e ombre 157

7 X Aspetti di diritto internazionale e dell'unione europea 1. Premessa 2. Gli standard costituzionali dell Unione: la Carta di Nizza e i trattati istitutivi 3. La politica Ue in materia di protezione internazionale: generalità 4. La politica Ue in materia di protezione internazionale in ragione del genere, dell orientamento sessuale e dell identità di genere 5. Il riconoscim ento della protezione internazionale: la direttiva Q ualifiche pag- Sezione II Il divieto di refoulem ent 1. La previsione di standard normativi 2. La giurisprudenza 2.1. Il sistema delle Nazioni unite Il Comitato contro la tortura a) Il genere b) L orientamento sessuale Comitato sui diritti civili e politici Il Comitato Cedaw La giurisprudenza dei Comitati: luci e ombre 2.2. Il sistema del Consiglio d Europa: la giurisprudenza della Corte europea dei diritti umani Caratteri generali a) La definizione del rischio di violazione b) Il problema della prova Applicazione dei principi in esame ai motivi del genere, dell orientamento sessuale e dell identità di genere a) 11 genere: casi a esito negativo b) (Segue) Casi a esito positivo c) L orientamento sessuale e l identità di genere Il problema della differenza di status La giurisprudenza in esame: luci e ombre a) Standard di protezione meno elevati? b) Interpretazione del diritto internazionale dei diritti umani alla luce del diritto dei rifugiati? 3. Aspetti terminologici C a p ito lo IV // diritto d e ll Unione europea

8 Indice-Sommario XI pag Lo status di rifugiato La protezione sussidiaria Questioni orizzontali 209 a) Aspetti sostanziali 210 b) La valutazione della domanda Il contenuto della protezione L interpretazione 214 a) L interpretazione da parte della Commissione Ue 214 b) La giurisprudenza La direttiva Qualifiche: luci e ombre La direttiva Procedure La direttiva Accoglienza Forme particolari di protezione La raccolta di dati statistici Le modifiche in atto: la nuova direttiva Qualifiche Le modifiche alla direttiva Procedure Le modifiche alla direttiva Accoglienza Aspetti terminologici La necessità di una politica di genere, dell orientamento sessuale e dell identità di genere 237 Conclusioni 1. L evoluzione della protezione in ragione del genere, dell orientam ento sessuale e dell identità di genere problema dei motivi Il giustificato timore di persecuzione Altri aspetti della protezione internazionale Il problema dell accertamento Il problema delle modalità di accertamento Il problema della prova dell identità sessuale Il problema dell accoglienza 249 Indice della giurisprudenza 251 Indice dei documenti 265